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贸易银行理财产品若干法律题目探讨学毕业论(6)

2014-09-07 01:06
　　(五)关于理财产品的质押题目
　　贸易银行所发行的理财产品尽大多数不能提前回赎,对少部分可以回赎的理财产品银行要向投资者收取不菲的违约金,违约金也阻止了投资者回赎。当投资者有紧急资金需求时,能否用理财产品向银行质押贷款,是一个很有争议的题目。
　　实践中,有一些银行针对自家发行的理财产品配套了相应的质押贷款业务。在1 500多只银行理财产品中,有98只明确表示可以银行理财产品协议为质押物,办理质押贷款手续。主要集中在光大银行、民生银行、浦发银行等。(注:理财品活动性差 质押贷款可救急.(2008-05-18)[2009-03-06].http://finance.cqnews.net/wlwc/200805/t20080518_2057100.htm.)
　　上述银行固然可以办理理财产品质押贷款,但是现有的法律、法规、司法解释尚未明确银行理财产品可用于质押,银行一旦接受质押,其质押权将可能无法得到法律保护。全国政协委员、招商银行行长马蔚华以为,银行的质押权无法得到法律充分保障,既无法对抗司法机构的冻结和扣划,也无法对理财产品的资金享有优先受偿权。同时,银行理财产品是持有人对银行的一种合同权利,既没有权利凭证可以交付,也没有特定的治理机关可以登记,设立权利质押将无法满足依《物权法》法理对质押的公示要求。(注:马蔚华.关于准许以贸易银行理财产品质押融资的提案.(2008-02-29)[2009-03-08].http://bank.hexun.com/2008-02-29/104142293.html.)
　　笔者以为,答应理财产品质押贷款已是大势所趋,理财产品具有特定性、可变现性,符合《物权法》规定的权利质押的要求。实际上当前的法律障碍也并不难解决,《物权法》第223条规定了可以出质的权利范围,其中第(七)项规定:法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。在短时间内无法修改《物权法》的情况下,可以通过行政法规的形式规定理财产品可以用于质押贷款,并对质押当中的具体题目做出具体规定。
　　关于质押公示题目,笔者建议在中国银行会的网站上设立专门的公告区,公众可以上网查询。只要在指定的网站上公告了,就可以对抗法院的司法查封和执行。
　　理财产品作为一种可质押的权利,并不限于在发行理财产品的贸易银行质押。假如能够建立起理财产品质押的登记和公示制度,贸易银行完全可以接受它行发行的理财产品作为质物。
　　当理财产品持有人到期无法偿还银行贷款时,贸易银行可通过行使质权以实现债务清偿。在债权类理财产品中,贸易银行同时作为产品持有人的债务人,可通过抵消权的行使满足债权,并将余额退还产品持有人。在信托类理财产品中,作为理财资产的治理人的贸易银行,可对理财资产折价以清偿债务。
　　(六)关于贸易银行破产时理财产品的处置题目
　　随着金融危机的蔓延,美国雷曼兄弟等几家贸易银行相继破产,其所发行的理产产品也成了众矢之的。美国雷曼兄弟发行的MINI债券,在香港已经引起轩然大波,并且波及到中资银行。所以,在贸易银行破产的情况下,理财产品如何处置就成为一个热门题目。笔者以为对理财产品应当进行区分,不同的理财产品应有不同的处置方式:
　　1对固定收益类和保本浮动收益理财产品的处置方式
　　在这两类产品中,银行与投资者形成清偿权债务关系,投资者可以作为债权人申报债权,按普通的破产程序进行清算。
　　2对非保本浮动收益理财产品的处置方式
　　此类理财产品属于信托性质,理财产品具有独立性,不能回进贸易银行的固有财产。根据《信托法》第16条的规定,当受托人破产时,信托财产不属于清算财产,而应单独进行清算。
　　3对贸易银行承销的理财产品的处置
　　在此类产品中,贸易银行只是个承销商,只要贸易银行不存在虚假陈述的情况,贸易银行就不对承销的理财产品承担法律责任。当发行理财产品的贸易银行破产时,投资者应向发行银行提出申报,由发行银行进行处置。所以,在美国雷曼兄弟MINI债券风波中,香港的很多投资者聚集在承销MINI债券的贸易银行,要求这些银行赔偿损失,实际上这些银行并没有赔偿投资者损失的义务。