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程序自由主义及其局限(6)

2015-03-12 02:31
　　自由主义主张的形式同等正是民事诉讼所需要的程序同等和对等，即当事人双方在形式上、程序上完全同等，享受对等的诉讼权利，可以尽对形式公平地运用程序技巧进行诉讼争斗。正如一位学者所说：
　　一位勤奋的律师进进法庭时可能对自己的案件已做充分预备，但对于对方案件的确切性质却经常一无所知，因而关于如何应对也就毫无预备，忽然袭击乃是审判中的正当策略。诉讼被视为一种比赛或比武，每一方的律师都竭力为其当事人而奋战。比赛的原理是：当司法战场上尘埃落定时，正义自然会以胜利者的姿态显现。这种诉讼的缺陷在于，终极的裁决经常是对律师的杰出技巧的奖赏，而不是对案件的实质所作的宣判。
　　自由主义的同等决定了民事诉讼一项基本原则——当事人同等与对等原则。当事人在诉讼中所处地位同等，无论当事人社会地位如何，皆同等享有诉讼权利，承担诉讼义务。当事人在诉讼中拥有同等对话、充分陈述之机会，诉讼武器以及在诉讼中的攻击和防御同等和对等。不同国籍、无国籍确当事人进行民事诉讼时，诉讼地位也与本国当事人相同。而裁判机关居于中立地位，通过当事人双方自由、同等的诉讼对抗，查明事实，正确适用法律，作出公正的裁判。
　　（四）自由主义与事实发现
　　罗马教会法诉讼程序实行法定证据制度。高朱紫的证言优于普通人证言，僧侣的证言优于俗人证言，富人的证言优于穷人证言，老人的证言优于年轻人证言，***徒的证言优于犹太人证言。除教皇外，一个证人不是一个完全的证据，两个证人相一致的证言构成一个充分证据，五个或七个传闻证据也构成一个完全证据，对法院有拘束力。不管有多少个女人作证，皆不得采信，至少需一个男人的证言作补充。一切证据效力皆按数值比例由法律预先确定为充分的证据、二分之一、四分之一、八分之一证据。法官职责在于计算证据，而非衡量证据。 （科教作文网http://zw.nseAc.com）
　　法定证据显然是权力主义、等级制度和社会不同等在程序领域的映射和结晶，也是一种先验的、经院式思维方***的直接反映。文艺复兴促使人类思维奔腾到现代的科学方***，这一革命性变革当然也在程序法和证据法上得到反映。同样在欧洲革命后，欧洲大陆国家先后废除了法定证据制度，在证据评价上采纳自由心证主义。所谓自由心证主义，“指一切证据证实力的大小以及证据的取舍和运用，法律不预先作出规定，而是由法官根据自己的良心、理性自由判定，并根据其形成的内心确信认定案件事实的一种证据制度。” 自由心证主义的核心，在于透过法官自由心证的形成而发现真实，对证据证实力的大小，对证据的取舍是法官依据自己的良心来加以确认，不受权威制约，不受外力干预。从历史视角而言，自由心证主义虽不直接渊源于自由主义思想，但其制度形成背景与资产阶级革命、科学熟悉论的形成不无关联，其内在理念当然亦映射了自由主义精神。
　　（五）自由主义与民事诉讼的一体化
　　就国家间的关系而言，伴随国际化、全球化、信息化潮流，民事诉讼法也出现了一体化动向，各国普遍更自由地承认国外立法和司法行为的效力。这种自由精神体现在民事诉讼方面，是各国日益转变的全球化思维和国际合作态度。在外国法的适用、涉外管辖、域外取证、以及仲裁裁决和外国判决的承认与执行方面，已经制订了一些国际公约。目前有关民商事程序的主要公约包括：1954年《民事诉讼程序公约》；1961年《关于取消要求外国公文书认证的公约》；1965年《关于民商事案件中司法和司法外文书的国外投递公约》；1970年《关于民商事案件国外调取证据海牙公约》；1980年《国际司法救助公约》以及1979年《美洲国家间关于外国判决和仲裁裁决域外效力的公约》等。进而，美国法学会、国际同一私法学会还发起了《跨国民事诉讼规则》项目。 正如国际法、国际私法、国际经济法一体化一样，诉讼程序的同一和协调将作为世界级课题，受到全球法学界关注。