公司法与近代商号的出现(2)
2016-08-19 01:09
导读：可以公司法产生之前西方的历史发展，以其鉴戒中国的经验。没有理由以为中国的情况与17世纪和18世纪大部分时间欧洲的经验不同。在欧洲，贸易（特别
可以公司法产生之前西方的历史发展，以其鉴戒中国的经验。没有理由以为中国的情况与17世纪和18世纪大部分时间欧洲的经验不同。在欧洲，贸易（特别是大规模的长途贸易）也是由国家垄断的。商人自己或与人合伙进行的生意，是在国家垄断的范围之外进行的。直至国家在其特许公司（chartered companies）内的利益减弱，合股所有(jointstock ownership）的情形普遍化，有限责任（limited liability)的观念得以建立，国家才有意执行公司注册。在英国，法律上对有限责任的承认落后于欧洲其它地方，而且，固然其《泡沫法》（Bubble Act）规定“擅自如法人团体般行事”为有罪，使得持有合伙经营的股份（a share in a partnership）可能意味着负有无穷责任（unlimited liability），但这些并未在18世纪和19世纪初繁荣时期阻碍合股公司的发展。直至1844年，合股公司才可以通过登记得以组建，而1855年有限责任才被承认。因此，不是法律使贸易公司得以存在，而是普遍存在的持股行为为合股公司奠定了现实的基础。并不是法律引导社会潮流，而是法律在迫不得已的情况下承认了社会的变化。[4]
除了中国天子可以与英国君主不同，拒尽承认国债这一非常重要的例外，中国18世纪的营商环境可能与英国没有很大的不同。合伙盛行，家寻找投资机会，商人结成，银行家以土地和贸易（而不是）作为投资目标，意味着各种种别的所有权的票占有买有卖。然而，到19世纪中叶，中国所欠缺的，就是西方政府和法律制度所积累的有关合股公司运作的经验。可以说，假如中国没有产业化，这一差别不会马上转变为经济实力。固然西方控制着新兴公司的产业巨头，很快就富裕得能够靠自己的气力为很多好的公司张罗资金，但是，到了19世纪末，有些产业（特别是运输业）的投资要求，已经超出了个人的投资能力。私人资本需求增加的同时，国家也需要大规模增加税收。资本市场的发展回应了这些要求。贸易工具（Commercial instruments）被创造出来以减轻投资风险，法人公司的责任受到界定，与此同时，作为对征税权利的回报，国家增强了作为持股人和债权人利益警卫者的角色。因此，当“公司”在中国出现的时候，它也是在相似的背景下被接受的，这是不足为奇的。
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中国公司的历史开始于历史学家所谓的“洋务运动”时期，从1860年代末延续至约1895年，即从太平天国结束至甲午战争中中国被日本打败[5]。该运动开始于以实用主义来赶超西方的希看，所以提倡“中学为体，西学为用”。该运动结束于失败和受挫的感觉，这种感觉在导致新的立法和架构的改革过程中达到顶点。公司法的制定也包括在这一过程当中。1860和1870年代，在中国引进法人公司的机会在两个不相连的背景下出现过。多次有人向官僚提出答应设立公司的建议，但都没有结果；而西方商人按照西律以公司发行股票的方式在中国集资，却极其成功。
第一篇向中国官府提出的有关成立公司的建议，是容闳在1867或1868年写的，容阁是在美国受过的广东人。这个有关船运业的建议使用了“公司”一词，建议集资?4 000?股，每股100两。看来股票的面值相当小。所以，即使持股者可能集中于少数人，但还是可以说，股票所有的较广泛的公然性已被构筑于公司的结构之中。公司由董事会治理，董事会在持股者中选举产生，每股有一票的权利。每年股东举行一次全体大会，会上执行董事报告上一年的财政状况，并提交簿册以供审查。全体大会后五天之内根据利润按股分红。[6]
建议被当时中国实际上的外交部总理衙门批复，总理衙门接受了这一建议，条件是轮船的所有者必须是中国国民。然而，时值太平天国以后，这一建议若要付诸实施，还需要总督和巡抚的支持。总理衙门和收到这份建议的两江总督曾国藩，还对含有外国意味的东西存有戒心。曾国藩无疑是1860年代中国最有权势的人，他推动改革，正关注建设兵工厂、***之后长江下游的经济恢复和运输漕粮到北京等。他是中国使用轮船的先导者，为了军事需要而采用轮船。他也支持商人的活动，不是指轮船航运，而是在太平天国以后设立了食盐贸易的“招商处”[7]。考虑到他对轮船公司运作的“官督商办”模式的支持，这些事情同时发生不能说完全是偶然的。在他死后，其部属和继任者、直隶总督李鸿章使轮船公司得以营运。后来的计划采用了“官督商办”原则下漕粮运输的“招商处”的方式，表示有关企业倡办者对官方的想法有体察进微的了解。从“轮船招商局”的名称可以发现，这是懂得如何让政府觉得可以接受，而商人又还能够忍受的安排。得到天子许可组织公司的官员，在这里是总督李鸿章，他有委任董事之权；被委任者与作为主要股东的大商人一起治理公司。[8]
